|
|
|
|
|
כללי המכרז - עו"ד יניב בריטשטיין
|
|
בית המשפט העליון קבע - שינוי בהתקשרות שנכרתה לאחר מכרז - לא רצוי אך אפשרי
עו"ד יניב בריטשטיין
השאלה האם רשות או תאגיד יכולים לשנות את כללי המכרז בדיעבד, מבלי לפגוע בחובת השיוויוניות, נבחנה לא מכבר על ידי בית המשפט העליון. במסגרת פסק הדין שניתן בעניין זה, פסק בית המשפט כי השיקולים העיקריים שייש לבחון במסגרת בקשה לשינוי תנאי ההתקשרות הם: הגורם המוסמך, שינוי הנסיבות וחלוף הזמן מאז ההתקשרות המקורית.
 לאחרונה, ניתן בבית המשפט העליון פסק דין מעניין הנוגע לנושא מורכב בתחום המכרזים, שעניינו שינוי תנאים של מכרז לאחר תחילת ביצוע החוזה.
רשויות מקומיות ותאגידים עירוניים רבים נקלעו לא פעם למצב בו נבחר קבלן או ספק במכרז שפרסמו והחל בביצוע העבודה, כאשר במהלך תקופת ביצוע החוזה, הרשות נדרשה לבצע שינוי בתנאי ההתקשרות מסיבות כאלה ואחרות (למשל גילוי אתר עתיקות בתוואי של כביש שאמור להיסלל על ידי הזוכה במכרז, שינוי טכנולוגי מהותי שלא היה ידוע בעת ניסוח המכרז באופן המחייב עדכון התנאים, שינויים במתווה התכנון "תוך כדי תנועה" וכיוצ"ב).נשאלת השאלה, האם הרשות/התאגיד רשאים לבצע את השינוי בהינתן שהוא מהווה שינוי בדיעבד של תנאי המכרז? או במילים אחרות, האם מבחינת חובת השוויונית במכרז, יהא זה הוגן כלפי שאר המשתתפים במכרז לשנות את הכללים בשלב מאוחר כאשר הם כבר "מחוץ לתמונה"?בפן החוזי, שינוי תנאי התקשרות מכוח מכרז אינו מעורר כל קושי בשים לב לכך שהוא נעשה בהסכמת לצדדים לחוזה. דהיינו, באם 2 הצדדים לחוזה מסכימים לשנות אותו, אין כל בעיה.מנגד, בפן המכרזי, עלול שינוי בתנאי ההתקשרות, אשר נעשה לאחר שמציעים שונים התמודדו בתנאים שוויוניים על הזכות לכרות חוזה עם המזמין, לעמוד בסתירה לחובת השמירה על השוויון והתחרות ההוגנת ולפגוע במשתתפים האחרים כמו גם במשתתפים פוטנציאליים.שינוי מאוחר בתנאי ההתקשרות יכול להוביל לטענה של פגיעה באינטרס הציפיה של מציעים פוטנציאליים אשר לא ניגשו למכרז כי הם לא עמדו בתנאיו המקוריים או כי לא היו טמון בו רווח מספק מבחינתם אך לו היו יודעים על השינוי המאוחר- היו מגישים הצעתם.בפסק דין שניתן לפני מספר חודשים בבית המשפט העליון (עע"מ 877/21 ממ"ל מפעלי מיחזור לישראל בע"מ נ` מדינת ישראל משרד האוצר והמשרד להגנת הסביבה) עסק בית המשפט בסוגיית שינוי תנאים בחוזה התקשרות שנכרת בעקבות מכרז.עסקינן במכרז מורכב לתכנון, הקמה והפעלה של מתקן פסולת לתקופה של 25 שנים ואשר בסופה יעבור המתקן למדינה (מזמינת העבודה).שנתיים לאחר חתימת החוזה עם הזוכה במכרז ולאחר שנודע על קיומו של קו מים של מקורות העובר בשטח הפרויקט כמו גם על השלכותיו על תכנון ובניית הפרויקט- החליטה ועדת המכרזים לשנות את תנאי ההתקשרות עם היזם הזוכה.שינוי ההתקשרות כלל תשלום נוסף לזוכה בסך 150 מיליון ₪, תיקון של "רשת הביטחון" שנקבעה בהסכם המקורי וכן שינויים מסוימים במחויבויותיה של הזוכה ביחס לטיפול, מיון וקליטה של פסולת.בעקבות השינוי עתרה אחת המתמודדות במכרז (ממ"ל) לבית המשפט ולאחר שנדחתה ערערה לבית המשפט העליון, בטענה שמדובר בהחלטה המפרה את עקרון השוויון בין המציעים במכרז ועל כן דינה להתבטל. ממ"ל טענה כי שינוי תנאיו של ההסכם שקול לשינוי בתנאי המכרז שכן מדובר בשינוי מהותי של התנאים המסחריים שעל בסיסם נערכה התחרות בין המציעים במכרז.במסגרת פסק דינו בחן בית המשפט האם בהחלטה על שינוי תנאי ההתקשרות הופרה החובה לנהוג בשוויון בהליך המכרזי והאם יש להורות על ביטול ההסכם.פסק הדיןבפסק דינו, קבע בית המשפט כי יש לבחון את השינוי בתנאי ההתקשרות תוך הבחנה בין מישור הסמכות, קרי, מי הגורם המוסמך לקבל החלטה על שינוי בתנאי המכרז, למישור שיקול הדעת- האם מדובר בהחלטה הנופלת בתוך מתחם הסבירות.בתקנות חובת המכרזים (החלות על המדינה) קיים סעיף המסמיך את ועדת המכרזים "לאשר שינוי מהותי בתנאי חוזה שנכרת בעקבות מכרז". בתקנות העיריות (מכרזים) אין סעיף מקביל אך נראה כי ראוי כי הגורם אשר ידון באפשרות לשינוי תנא התקשרות מכוח מכרז תהא ועדת המכרזים.אחרי שעברנו את משוכת הסמכות, עולה השאלה מה הוא אותו "שינוי מהותי" אשר ועדת המכרזים תהא מוסמכת לבחנו ולאשרו. קרי, מתי מדובר בשינוי לגיטימי ומתי מדובר בשינוי אשר יש בו כדי לפגוע בעקרון השוויון. במסגרת פסק הדין קבע בית המשפט כי השיקולים העיקריים שיש לבחון במסגרת בקשה לשינוי תנאי התקשרות הם: שינוי הנסיבות וחלוף הזמן מאז ההתקשרות (ככל שפרק הזמן שחלף מאז המכרז וההתקשרות המקורית מכוחו ועד לשלב שבו מתרחש שינוי הנסיבות הוא ארוך יותר, ניתק לכאורה חבל הטבור בין המכרז לבין ההתקשרות שנולדה ממנו והחוזה הופך להיות כזה הנושא את עצמו), מורכבות המכרז, הנסיבות שהובילו לשינוי והאם ניתן היה לצפותן.נוסף על האמור, בראש ובראשונה יש לבחון את השיקול החולש על הדיון כולו – עקרון השוויון. מפרספקטיבה זו, מציין בית המשפט העליון, יש כמובן הבחנה בין שינוי הנדרש בשל קושי מאוחר למועד ההתקשרות שכל אחד מהמציעים היה נתקל בו באותו אופן, לשינוי הנדרש בשל מאפייניו הספציפיים של אחד המציעים.בפרויקט נושא מאמר זה, כך קבע בית המשפט, הוא מורכב ורחב היקף ונוכח מורכבות זו, הבאה לידי ביטוי בהיבטים הטכניים ובאורך חיי ההתקשרות, כל המציעים במכרז ידעו שעשויים לחול בו שינויים ככל שהצדדים ייכנסו "עמוק" יותר אל תוך התקופה החוזית. זאת ועוד, קבע בית המשפט, כי שינוי הנסיבות קשור לנתון מהותי שלא הובא לידיעת המציעים במכרז והייתה לו השלכה משמעותית ביצוע העבודות ובתוך כך על הוצאת הפרויקט מן הכוח לפועל.נתון רלוונטי נוסף לעניין אי הפגיעה בעקרון השוויון הוא שאין בשינוי כדי להשפיע על הפן התחרותי בין המציעים במכרז (קרי, השינוי לא היה משנה את דירוג ההצעות). בסופו של יום, פסק בית המשפט כי במקרה דנן ובמכלול הנסיבות, החלטת ועדת המכרזים לאשר שיניים בתנאי ההתקשרות לא חרגה ממתחם הסבירות המוקנה לוועדת המכרזים על פי דין ואין להתערב בה. בית המשפט העליון סיכם וציין כי פרקטיקה של שינויים בחוזה שהוא תולדה של מכרז אמנם מעוררת אי-נחת אך אין בכך כדי לשלול באופן גורף את האפשרות לערוך שינויים על מנת לאפשר את קיומו של הפרויקט.סיכוםבפסק הדין קבע בית המשפט העליון את המסלול שיש לצעוד מצב בו עולה הצורך לדון באפשרות לשינוי תנאי חוזה אשר נכרת בעקבות מכרז וכמו כן את הגורם המוסמך לאשר שינוי כאמור.בשורה התחתונה, על עורך המכרז, בעת כתיבתו, לנסות ככל הניתן לחזות את כל תרחישי ההתקשרות האפשריים על מנת להימנע משינויים בהתקשרות לאחר המכרז.עם זאת, לעיתים לא ניתן לעשות כן, בטח כאשר מדובר בפרויקט מורכב וארוך טווח ועל כן העניק בית המשפט העליון את הכלים לבחון ולהתמודד עם מצב בו יש צורך לבחון שינוי בהתקשרות לאחר המכרז.עו"ד יניב בריטשטיין, שותףמשרד מיכל רוזנבוים ושות`
חדשות נוספות
העבודות לחידוש השוק העירוני צפויות להימשך כ-3 שנים. ראש העירייה רוביק דנילוביץ`: "פרויקט החידוש יהפוך את השוק העירוני למרכז הפעילות המסחרית
ראה מידע נוסף..
בשכונה המתחדשת יהיו, על פי התכנון, פארק רחב ידיים, מערכת שבילים מפותחת, חורשות מוצלות, בית קפה ומוסדות חינוך
ראה מידע נוסף..
הפרויקט יתפרש על פני שטח של 8.4 דונם, ויכלול שישה בנייני בוטיק ובהם 89 יחידות דיור, בתמהיל מגוון הכולל דירות 4, 5 ו-6 חדרים, דירות גן ופנטהאוזים. בנוסף יכלול הפרויקט שטח פתוח עם גינה פרטית ענקית בגודל של 3 דונם
ראה מידע נוסף..
מנהלי המחלקות במועצה המקומית חצור הגלילית התכנסו ליומיים אינטנסיביים כדי לסיים את גיבוש התוכנית. בין המטרות: חתירה לפיתוח כלכלי, חדשנות, הקפדה על ביצוע והתעקשות על מצוינות
ראה מידע נוסף..
האם זה יעצור את המסתננים הלא חוקיים? העבודות להקמת החומה צפויות להסתיים בתוך כשנה. ראש המועצה עמק חפר, גלית שאול: "מקווים שהעבודות יתקדמו במהרה"
ראה מידע נוסף..
זה התחיל בקבוצת ווטסאפ, אליה הצטרפו כבר מאות צעירי, ואתמול גם הוצב אוהל סמלי ראשון בגן העיר, כשמובילי המחאה מתכוונים לחזור לשטח עם כוחות גדולים. "המדינה הזאת שייכת לאזרחים ולא רק לטייקוני נדל"ן", אומר אופיר דקל, ממובילי המחאה
ראה מידע נוסף..
|
|
|
|
|
| |
|
|
